【法律讲堂】区块链应用的法律边界在哪里？

果涉及到该罪第三项所说的期货，保险，证券资金结算，就很有可能产生相应的刑法风险。

我们可以发现，某宝做的跨境支付，实际地点选择的是香港而不是中国大陆，主要是因为会有非常大的法律风险障碍，所以自然会想去避开这个法律问题。

然后再看这个罪名的第四项，内容中的“其他”意思是除了前面三项之外的others，只要严重侵害了市场管理秩序，也可能构成犯罪。

有一段时间，这个罪名十分泛滥。但主要是被用于企业之间的互殴，商业对手之间的互泼脏水。随着最高院发现了此类问题，就对第四项内容进行了限缩，明确第四项中所说的“其他”指的应当是国家级的法律法规，违反了才能构成犯罪。

因此我们必须要认真研究国家级的法律法规以及部门规章，因为违反了它们的相关规定，就有可能构成犯罪，但对于省级或自律组织的红头文件白皮书，如果违反了，最多也只是取缔而已。

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区块链应用的常见法规问题

许多人会问我们，以前从事过不法行为，但是已经改邪归正了会怎样？很可惜，中国法律对于诉讼时效的要求实际上是很高的，如果是一个十年以下的有期徒刑，比如说非法吸收公共存款罪，也就是P2P常犯的那个原罪，诉讼时效甚至要超过15年，而这个行业也才十一二年，因此很难逃过诉讼时效，所以币圈基本上也很难逃脱。

其实，我国对于金融创新，或者说技术创新的应用，还是有一定的宽容度。即便我国是成文法系国家，有一些固定的法律规定，但在实践中也不一定都会运用起来，所以大家还是可以感觉到司法实践中的选择性执法。

其实我国的法律从来都没有缺位过，可能一些70、80、90后在成长的过程中不断听人说，我国是一个法律缺乏的国家，我们需要不断的立法。但是，现在我可以很负责任地告诉大家，我国的法律大厦已经建成了，其中许多法律细则，甚至比海外的还要规范、细致，甚至先进的多。

之所以大家会有法律不健全的感觉，主要是因为选择性执法，除此之外，便是法律解释程度的问题，用法学术语叫做法律的射程。

我们最无奈的事就是客户来找我的时候说，你看人家某某大集团都能做，为什么我们不能做。为什么谁都能做而我不能做这样的问题，不是法律问题而是社会问题，我们无法解决。我们只能说如果这么做了，你的法律风险有多少、被抓的概率有多大，我们只能依据法律来讲问题。

这就引出一个比较重要的概念，即犯罪圈的大小，也就是说我们要打击犯罪的圈子到底有多大？目前看来现在学界业界对于金融创新和技术创新的应用，还是有一些同情和宽容的。但是最主要担心的就是涉众性方面的问题。因为这些币终归是要落到个人手里的，当币涨价时，大家就高兴，当币的价格断崖式下跌时，有人就很可能拿起敌敌畏。

周末的时候飒姐去参加一个活动，活动中就遇到一些币圈朋友对我说，作为“币东”，和P2P投资还是不一样的，我们这些币东都有资产随时归零的思想准备，因此是不会要求刚性兑付。

但实际上就我们接触的案子来看，无论是币东还是P2P投资人，本质上并无区别，都是很难承受自己的资产遭到较大损失，如果一旦资金有较大损失，很难保证大家不会上街。

前段时间有一个交易所的老板说，寻求行政处罚，然后我们就觉得很奇怪，为什么在朋友圈要发这种东西？后来他说，行政处罚，你罚多少钱我都认，那样就不用把我送进监狱去了，我说你这个想法真的很天真。

我们国家的法律体系实际是分为三个层次的：

第一个是刑法层面，也就是我们说的不能触碰的红线，一旦触碰，就可能对生命自由产生威胁，这就是刑法层面。

第二个是行政法层面，就是我们常说的监管层面。

第三个是民商法层面，在该层面，法无禁止皆可为。

这三者是并行不悖的，就像三条直线一样。

所以如果我们要从事金融创新或技术创新类活动，那么我们一定要从红线开始找行为边界，然后再从行政法和金融监管层面去找行为的黄线，最后再看商业上涉及权利、债权债务关系、股权关系这方面的问题。

但是就现在情况看来，很多创业者的顺序都是颠倒的，大家首先关注的是自己有什么权利，怎样才能逃过行政处罚，怎么从海外铺设一个构架，怎么把钱转出去这样的问题。那么你是否考虑过这种行为做完之后有可能留下永久后患，这个是非常需要重视的。因为这些行为做完之后，可能五年、十年、十五年都要惶惶不可终日，如果是这种结果，这些事情不如不做，这是一个很重要的价值选择。所以我希望大家在创业过程中，能够先看到刑法的红线在哪里，然后我们在红线之内小心做事，这样才能事半功倍。

作者简介：

肖飒，中国互联网金融协会申诉（反不正当竞争）委员会委员，中国社会科学院产业金融研究基地特约研究员、中国银行法学会理事、全球共享金融100人论坛首批成员。被评为2016及2017年度五道口金融学院未央网最佳专栏作者、网贷之家最受欢迎专栏作者，财新、证券时报、新浪财经、凤凰财经专栏作家。

来源：肖飒lawyer